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刑法语境下公司高级管理人员的认定
发布时间：
2024-01-25
《刑法修正案（十二）》在民营企业贿赂犯罪及勤勉犯罪方面进行了侧重规定。在犯罪主体方面的把握需要引起我们的重视，即可能存在认定不准确的“高级管理人员”需要准确进行把握。
刑法中高级管理人员主要涉及到不同性质的企业、公司及上市公司有关的条文中。
如：
《刑法修正案（十二）》【非法经营同类营业罪】一、在刑法第一百六十五条中增加一款作为第二款，将该条修改为：“国有公司、企业的董事、监事、高级管理人员，利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
“其他公司、企业的董事、监事、高级管理人员违反法律、行政法规规定，实施前款行为，致使公司、企业利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚。”
《刑法》第一百六十九条之一【背信损害上市公司利益罪】上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事下列行为之一，致使上市公司利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；致使上市公司利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；
（二）以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的；
（三）向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；
（四）为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的；
（五）无正当理由放弃债权、承担债务的；
（六）采用其他方式损害上市公司利益的。
上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施前款行为的，依照前款的规定处罚。
犯前款罪的上市公司的控股股东或者实际控制人是单位的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
以上条文中“高级管理人员”不应当等同于公司法中关于高级管理人员的规定。
《公司法》（2023年修正）第二百六十五条第一款第一项规定：高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。
我们可以看到，公司法语境下高级管理人员是一个相对广泛的概念，甚至可以依照公司章程的规定来认定是否属于公司的高级管理人员。这一认定，从公司自治的公司治理来讲，自然无可厚非。但是，对于拟追究刑事责任的涉嫌犯罪行为是否能引用公司法的规定呢？答案应该是不能的，至少是不准确的。
刑法语境下的高级管理人员应当进行实质性判断，并且应当本能对公司自治中的高级管理人员认定进行独立判断。这应当是一项需要遵守的认定规则。这也是商事案件与刑事案件的重要区别。
至于如何进行实质性判断，可以考虑从真实的实际情况出发，从几个维度综合进行判断。这些维度可以包括书面的静态材料、公司具体业务开展过程中所体现出来的管理行为是否是高级、公司治理层和管理层的会议及行动、违反勤勉义务的具体情形等方面。假设太过依赖公司法的规定，就会对案件进行实质性审查造成破坏，这是需要予以注意的。因此，刑法语境下公司高级管理人员的认定应当进行实质性的综合认定。
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